非诉讼和诉讼完美结合使得工程价款结算以送审价为准的典型成功案例

一、工程概况

工程名称:上海XX石油化纤公司厂前区工程

发包人:上海XX石油化纤公司

XX建筑公司:浙江XX建设公司

合同签订时间:2003年3月24日

合同造价:暂定7000万

合同工期:270天,每延期一天,支付合同总价的千分之二,即14万元/天

二、接受委托时的背景

当事人发现由于发包人的资金紧缺,工程很有可能成为烂尾楼,面对工程款已存在大量、长期的拖欠,当事人想提起诉讼;但是,考虑到工程工期又存在大量延误,延误已经达到450天,每天违约金为7000万造价之千分之二,即14万一天,违约金已达到近6300万元,而且工期没有任何有效签证,XX建筑公司对于工程后续的走向疑虑重重。所以,在2005年7月委托我解决这一难题。

三、接受委托后的措施

1、前期工期问题的解决:鉴于前期工期延误的原因基本上属于发包人,我们与发包人进行协商,通过补充协议的方式对工期进行重新约定,通过这种方式最有效的解决前期的工期延误问题,避免了近6300万元违约金的承担。

2、后期工期的控制:编制新的施工进度计划,及时制作和提交工期和损失的签证单等。

3、工程款支付和工程结算:和发包人就工程款支付和工程结算达成《补充协议》一份,约定“发包人在收到XX建筑公司的竣工结算书后45日历天内审核完毕,若逾期未能审核完毕的,则按照财建(2004)369号颁发的《建设工程价款结算暂行办法》执行”。 并在竣工后,成功运用以送审价为准的核心技术,把以送审价为准的六个要点做的完美无缺。

四、诉讼

在起诉条件成熟后,XX建筑公司于2005年10月向上海市第一中级人民法院提起诉讼,请求:1、解除双方之间的承发包合同;2、判令发包人支付工程款4321.684万元及逾期付款利息18.9444万元(暂计至起诉日,日万分之二点一);3、判令发包人支付XX建筑公司停工损失共计145.4918万元(暂计至起诉日);4、判令对XX建筑公司所承建的工程进行拍卖,并确认发包人对所承建的工程的折价款或拍卖款享有法定的优先受偿权。同时,提起财产保全请求。

对方提起了反诉:要求我方当事人承担工期延误违约金高达4000万元。我们向法院提交了关于变更竣工日期的《补充协议》和《工期顺延申请报告》后,法院驳回了对方的反诉请求。

后双方在庭审过程中达成了一份协议书,XX建筑公司根据该协议书的履行情况,于2006年3月27日提出了变更诉讼请求申请书,请求:1、判令发包人公司支付工程款2860.3671万元及逾期付款利息,暂计36.0406万元;2、确认XX建筑公司对承建的上海某石油化纤有限公司厂前区工程的折价款或拍卖款享有法定优先受偿权;3、本案诉讼费用由发包人承担。

在一审审理过程中,双方争议焦点是:我方认为应以XX建筑公司的送审造价70,046,924元为准,被告则主张应当进行司法审价。最后一审法院完全支持了XX建筑公司以送审价为准的诉讼请求。发包人提起二审后,在事实和法律面前,认为反败为胜的可能性极小,所以,主动撤诉。目前,这个以送审价为准案件已经生效。

 

点评:

本案是一起非诉讼和诉讼完美结合的典型成功案例,也是沪鑫律师事务所两个核心技术的完美结合,是《建设工程施工合同司法解释》出台后成功运用第20条的典型案例。

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